□ 本報記者 周芬棉

　　為更好發(fā)揮信托基金化解和處置行業(yè)風險的功能，維護金融穩(wěn)定，銀保監(jiān)會商財政部對2014年兩部門聯(lián)合印發(fā)的《信托業(yè)保障基金管理辦法》(以下簡稱舊辦法)進行修訂，并于近日公布了《信托業(yè)保障基金和流動性互助基金管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。

　　《征求意見稿》設置兩種基金，增厚行業(yè)風險處置化解的保障資金規(guī)模，強化道德風險，對促進信托業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，保護金融消費者合法權(quán)益有著重要意義。

　　設置兩種基金

　　相較于舊辦法，《征求意見稿》明確，除設立信托業(yè)保障基金(以下簡稱保障基金)之外，還成立流動性互助基金。

　　按某大型信托公司一位不愿透露姓名的法律顧問的話來說，《征求意見稿》通過兩種基金并行的方式，豐富化險資金來源，增強基金損失吸收能力，加強了行業(yè)風險的整體保障功能。從長期來看，增厚了行業(yè)風險處置化解的保障資金規(guī)模，豐富和完善了風險機構(gòu)的救助手段，有利于信托行業(yè)完善基礎設施建設、推進轉(zhuǎn)型發(fā)展。

　　依據(jù)《征求意見稿》，保障基金是指由信托公司繳納，用于處置信托公司系統(tǒng)性風險、具有較大外溢性風險以及監(jiān)管部門認定的其他重大風險的資金；流動性互助基金是指由信托業(yè)市場參與者共同籌集，主要用于信托業(yè)流動性調(diào)劑的非政府性行業(yè)資金。

　　北京中銀律師事務所合伙人劉曉宇說，《征求意見稿》因增設了流動性互助基金相關規(guī)定，對機構(gòu)設置也有所調(diào)整，將舊辦法里的中國信托業(yè)保障基金有限責任公司變更為兩個法律實體，即保障基金管理公司和流動性互助公司。保障基金管理公司負責保障基金的籌集、管理和使用，流動性互助公司負責流動性互助基金的籌集、管理和使用。

　　中國信托業(yè)保障基金有限責任公司是經(jīng)國務院同意，中國銀保監(jiān)會批準設立的銀行業(yè)金融機構(gòu)。該公司由中國信托業(yè)協(xié)會聯(lián)合13家信托公司出資設立，于2015年1月16日獲發(fā)營業(yè)執(zhí)照，注冊資本115億元人民幣。經(jīng)查詢，該公司股權(quán)穿透后的實際控制人為國資委。

　　西北政法大學經(jīng)濟法學教授強力說，保障基金公司和流動性互助公司，雖然都由信托公司出資參與，但功能不同。前者的主要責任是處置化解信托公司系統(tǒng)性風險，而后者除對信托公司流動性提供支持之外，還有自身盈利性問題，需要進行商業(yè)化運作，為出資的信托公司帶來紅利。

　　防范道德風險

　　《征求意見稿》共七章、四十七條，包括總則、基金治理架構(gòu)、基金的籌集和管理、基金的使用、風險管控、監(jiān)督管理、附則。

　　據(jù)銀保監(jiān)會有關負責人介紹，相較于舊辦法，《征求意見稿》強化了道德風險防范，作出如下要求：信托公司及其股東嚴格執(zhí)行恢復與處置計劃，積極開展自救；信托公司因管理失當而承擔賠償責任，應當以資本金為限，且股東和無擔保債權(quán)人應當先承擔損失；基金參與化險，應當遵循社會公平性原則，避免產(chǎn)生逆向激勵；此外，明確基金使用的禁止性行為，并對相關責任人建立追責問責機制。

　　據(jù)劉曉宇介紹，在我國信托業(yè)發(fā)展早期，曾出現(xiàn)多起信托公司破產(chǎn)事件，資產(chǎn)規(guī)模較大，對金融等多個行業(yè)產(chǎn)生較大沖擊，其中較為典型的是金信信托破產(chǎn)事件。2005年12月30日，銀監(jiān)會浙江監(jiān)管局發(fā)布公告：由于金信信托違規(guī)經(jīng)營和經(jīng)營不善，造成較大損失，根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)督管理法的規(guī)定，經(jīng)銀監(jiān)會同意，自即日起責令金信信托停業(yè)整頓。停業(yè)整頓期限于2007年底到期，在2008年1月15日確定進入破產(chǎn)清算法律程序。再如賽格信托破產(chǎn)事件。2001年11月6日，人民銀行發(fā)布緊急通知稱，賽格信托由于存在重大違規(guī)經(jīng)營問題，其有關金融活動立即停止并進行整頓。2002年8月，賽格信托因擅自超額發(fā)行公司債券，非法募資近7億元，被判處罰金2069萬元，相關負責人也依法被判處徒刑。2006年9月25日，海南省海南中院終審裁定賽格信托公司破產(chǎn)。根據(jù)裁定書，截至2006年4月14日，賽格信托的資產(chǎn)總額為58億元，負債總額為74億元，均為到期債務，資產(chǎn)負債率為126%。

　　經(jīng)過多年整頓化解，目前我國信托業(yè)運行穩(wěn)健，業(yè)務轉(zhuǎn)型持續(xù)推進，總體風險完全可控。依據(jù)信托業(yè)協(xié)會發(fā)布的《2021年3季度中國信托業(yè)發(fā)展評析》，截至2021年3季度末，信托公司的資本實力繼續(xù)增強。全行業(yè)共68家信托公司，受托管理的信托資產(chǎn)余額為20.44萬億元。所有者權(quán)益總額為7006.08億元，同比增長6.47%，環(huán)比增長1.17%，增速平穩(wěn)。

　　打破剛性兌付

　　《征求意見稿》第三條即明確打破剛性兌付：“基金不得用于向受益人進行剛性兌付。剛性兌付是指信托公司在信托產(chǎn)品不能如期兌付或兌付困難時，出于避免聲譽風險等目的，在兌付金額與盡責程度缺乏關聯(lián)性的情況下，仍以固有資金接盤、其他信托產(chǎn)品承接或第三方代償?shù)确绞絻陡妒芤嫒吮窘鸹蚴找娴男袨??！?/p>

　　強力說，信托基于委托人對受托人的信任而產(chǎn)生信托關系，雙方應恪守賣者盡責、買者自負的基本原則，打破剛性兌付是信托業(yè)立足的根本要求。從信托關系出發(fā)，信托業(yè)不僅僅指68家信托公司形成的行業(yè)，廣義上，基金管理公司對公募基金、私募基金以及證券公司從事的資管計劃等從事的資管行為，都基于信托關系而產(chǎn)生，都不應當要求剛性兌付。

　　打破剛性兌付其實也有據(jù)可查。據(jù)劉曉宇介紹，2017年11月17日，央行等部委起草的《關于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見(征求意見稿)》中，明確提出金融機構(gòu)必須打破剛性兌付，并且提出了懲處措施。2018年4月27日，《關于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》(以下簡稱《資管新規(guī)》)正式下發(fā)，《資管新規(guī)》要求“消除嵌套、嚴禁資金池、打破剛性兌付、嚴禁保本保收益”。2018年9月19日，由信托業(yè)協(xié)會據(jù)此制定的《信托公司受托責任盡職指引》正式發(fā)布，其中明確信托公司開展信托業(yè)務，應當遵循賣者盡責、買者自負原則。這意味著打破剛性兌付更加明確到信托業(yè)。

　　上述某信托公司法律顧問說，打破剛性兌付是金融市場持續(xù)健康發(fā)展的目標，也是信托行業(yè)監(jiān)管原則和發(fā)展必然趨勢。過去幾年伴隨宏觀經(jīng)濟增速放緩、行業(yè)周期調(diào)整下行、疫情尚未得到有效化解消除等內(nèi)外部多重因素疊加的影響，整個資管行業(yè)也包括信托行業(yè)的風險壓力有所增大，也出現(xiàn)了極個別信托公司被接管的風險事件。但據(jù)了解，目前尚沒有出現(xiàn)嚴重影響金融穩(wěn)定的情況，有關方面也在有條不紊地進行風險處置和重整支持工作。打破剛性兌付，客觀上對市場、對投資者、對從業(yè)機構(gòu)而言，有助于轉(zhuǎn)變從業(yè)者和投資者的觀念，有助于人們重新認識風險和收益，培育良性健康的投資文化，進而實現(xiàn)行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展。

　　目前，國內(nèi)共有的68家持牌信托公司，也都在結(jié)合自身資源稟賦優(yōu)勢，積極探索業(yè)務轉(zhuǎn)型發(fā)展方向。